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澳门皇家真人:丨澳门皇冠真人:丨真人澳门棋牌下载:丨澳门在线真人发牌:有关《新加坡调解公约》的八个问题

ߣadmin Դadmin ע ʱ䣺2019-12-13 06:31

《新加坡调解公约》(全称为《联合国关于调解所产生的国际和解协议公约》,以下简称《公约》)将于今年8月开放签署,各界对此十分关注。本文拟对有关《公约》的八大问题进行梳理与分析。


《公约》带来的深层次影响


加入《公约》带来的深层影响有如下几个方面:首当其冲的是可以让缔约国公权力提供和解协议的“保险柜”。《公约》的实质是让缔约国对协议执行给予更高水平的保障,即通过对“不认账”的一方强制执行来救济另一方,以保障协议的确定性。换句话说,是缔约国对于通过调解来解决争议的鼓励。

此类争议如果通过诉讼或仲裁解决,耗时长、程序多、花费大且容易导致双方更加对立。调解则简便高效、不伤和气,但执行容易存在问题。如果对方事后不配合执行,还要重走一遍其他争议解决程序。

调解实践中,双方采用诸如“第三方账户”等自行执行的办法,可以提高协议的确定性。由此,是否可以建立一个有公权力保障的机制,将这类协议放到一个更牢靠的“保险柜”里确保执行?《公约》可以说是应运而生,让缔约国提供了这个“保险柜”。

加入《公约》为可执行财产与部分营业地在中国的企业提供便利。根据《公约》第一条,具有国际性的协议只需要争议双方营业地及执行地中任意一项具有国际性。就中国而言,可以有以下排列组合:中-外-中(执)、外-外-中(执)、中-中-外(执)、中-外-外(执),其他情形不予讨论。加入公约,可以保障可执行财产在中国的中-外-中(执)、外-外-中(执)型和解协议的确定性,为商事主体提供便利,让当事人多一种途径解决争议。只要公约生效,执行地加入,那么中-中-外(执)、中-外-外(执)型也能得到保障,与我国是否加入无关。

加入《公约》可节省缔约国司法资源,改善营商环境。如果争议双方能够通过调解达成协议,缔约国不必再兴师动众对此进行处理,可以节省缔约国司法资源。同时,多元、高效解决争议对于商事活动而言肯定是利好。协议内容由争议解决双方商量确定,较诉讼省时省力,较仲裁节省费用,能够在《公约》的缔约国保障执行,由此可以激发企业活力,改善缔约国营商环境。

加入《公约》还为营业地在中国或可执行财产在中国的企业带来更多优先合作机会。对于国际经贸合作而言,通过此种方式解决未来潜在争议,可能也会获得更多的合作机会。


对“明示适用公约”是否保留


是否保留“和解协议当事人已同意适用本公约”,从不同的角度来看似乎都有道理。

认为应作此保留的主要考虑是:首先,和解协议是当事人意思自治的产物,如果当事双方想给和解协议一个更加严格的履行义务,但没有在和解协议中明示适用《公约》,就不容易判断当事人对协议的法律后果是否明确。

其次,也会导致协议双方权利义务不平衡。如果当事人未明示适用《公约》,而申请救济的一方即便不知道,也可以在事后申请强制执行,则另一方只能被动接受《公约》制约,难免有“厚此薄彼”之嫌。

此外,对于缔约国由《公约》产生的强制执行义务而言,只有明示适用的才需要在后续给予救济,也更确定。

认为不用作此保留的考虑主要是:缔约国加入《公约》,《公约》即成为该国法律渊源。当事人对于可执行财产地所在国的法律应当遵守。

当事人签订此类和解协议时,应当知道这一后果,即缔约国可以通过强制执行对这类和解协议予以保障,与缔约国国内司法实践对其他和解协议的保障程度没有关系。


互惠保留


公约没有“互惠保留”,是否会导致缔约国与非缔约国权利义务不平衡?这就涉及对两个问题的分析。

一是“互惠”不好确定。法院判决和仲裁裁决中的“互惠”比较容易确定,前者涉及判决地和执行地,后者则涉及裁决地和执行地。在调解中,协议是双方意思自治的体现,强调“调解员(或机构)所在地”“调解协议签署地”或其他标准意义不大,并且可能带来混乱。

考虑以协议一方或双方营业地在外国的该“外国”为标准互惠,遇到外-外-中(执)情形,若争议双方的营业地中,一个是缔约国,另一个不是缔约国,就不好确定以谁为标准互惠了。

二是“互惠”保留实质上未必会带来“互惠”的效果。在“中-外-中(执)”型和解协议中,如果寻求救济的一方是营业地在中国的企业,根据上述标准进行互惠保留,恐怕会有“搬起石头砸自己脚”的风险。

究其根源,《公约》让争议多一种渠道得到有效解决,就是给缔约国带来的最大的“实惠”,或者说是“惠而不费”。


执行压力与派生诉讼压力


加入《公约》,是否会承担更多的强制执行义务,给司法资源带来压力?

笔者认为,执行义务并未增减,但短期内可能带来更多执行申请,但由于财产的执行管辖权属于缔约国,如要解决争议,执行的义务并没有增加或减少。

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